投退却不出的N个来由｜那些年，我们在投退却出中踩过的坑~ ...

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泉源：积募



写在前面
投退却不出
在投后治理中，基金司理每天与“老谋深算”的项目方打交道，时不时就能碰到让人发际线后移3cm的事儿。但为了乐成把投资款拿返来，也只能越败越战、越战越勇。
本日，我们来聊一聊投退却不出的N个来由，看看那些年在投后治理中碰到的坑！
作者 | 上峰咨询
积募PLUS·投后研究院成员



天坑1号
股权回购难，难于上彼苍
本期研究对象：投退却不出



事变是如许的，几年前正值风险投资旺季，好项目天然遭到众人疯抢。某私募A也不甘示弱，于千军万马之中、以万夫不妥之勇抢到了一个独角兽项目，众民气中天然乐开了花。
颠末不懈积极，私募A乐成与独角曾项目方签署投资协议，约定各人手拉手共同进步。但为了保险起见，私募A仍旧与项目方签署了对赌协议，约定：三年内未上市，回购全部股权。光明“钱”途和保底保险两手抓，私募A对本身真是满足得不能再满足啦！
弹指一挥间，三年时间急忙而过，由于某些狗血缘故原由，项目公司未能按时上市。怀着碎了一地的富豪梦，悲愤与扫兴交加的私募A向项目方大股东提出了回购要求。
没想到此时大股东却无辜地表现：“我是代持哦，而且穷得叮当响哦！”而且随手就从裤兜里取出了皱巴巴的代持协议，私募A这才知道大股东原来是名义股东，是传说中的代持方，岂非从前情深意切时讲好的股权回购答应就无法兑现了吗？
私募A只好告状至法院，又颠末一轮爱恨纠葛，法院终极以为固然股权是代持的，但是要回购股权的意思却是情深意切的，于是判私募A胜诉。
可令私募A没想到的是，代持方居然早有预备地“转移”了本身的产业，面临他们的冒充哭穷，接纳资金找不到抓手，想要实行难于上彼苍！
岂非真是天要尽人之路，天主关上一扇门的同时，随手也把窗户给关上了？这该怎样是好！
所幸皇天不负苦心人，私募A在专业人士的资助下，侦查到该股权代持方是个古玩收躲爱好者，于是立即意识到这内里大有文章，颠末一番积极顺遂取得资产证实作为呈堂证供，取得终极胜利！
看到账户入款的那一瞬，私募A悬着的一颗心终于落地，不由得感叹：“人生就是关关惆怅关关过！”
Tips
股权代持：
即现实投资者(又称隐名股东)向有限公司或股份有限公司出资，但不以本身的名义作为该公司的股东，而是委托他人(又称显名股东)作为公司章程、出资证实书、工商登记等法律文件纪录的股东。显名股东虽没有现实出资，但作为以上法律文件登记纪录的股东，拥有股东权利、推行股东任务。



天坑2号
股权回购≠可以或许现实推行
本期研究对象：投退却不出
私募B近来治理的一个项目到了退出期，对赌条件已触发，按照协议约定由目的公司回购股权。
上一篇（点此回首）我们说了，最好不要跟目的公司对赌。私募B恰恰就碰到了这种环境，于是心情如过山车一样平常跌荡升沉、忧喜交加：忧的是之前司法实践中公司回购多是被认定为无效的，现在项目也没有很好的办理途径，可否安全退出尚未可知；喜的是年前发布的《九民纪要》规定，若不存在法定无效情况即被认定有用，承认了投资人与公司之间的回购效力。
于是私募B在认真学习《九民纪要》之后，又咨询了专业状师。状师指出，不是与目的公司有了回购协议，出了《九民纪要》就可以高枕无忧，现实可否推行照旧有设置前置条件的，满意前置条件之后才具备现实推行的大概性，即减资步伐明白成为了实现目的公司回购股权的条件，且不得违背《公司法》第35条关于“公司股东不得抽逃出资”和第142条关于公司股份回购的逼迫性规定，这也是寻求投资人、目的公司、目的公司债权人之间长处均衡的一种方式。
私募B听完状师的意见之后又陷进了沉思，想想本身手上的项目，公司债权人、股东比力多，减资大概面对重重停滞，项目股权回购大概由于不符合前置减资条件又要凉凉。



果不其然，私募B费经心思与项目方周旋了一个月，项目方说公司股东和债权人都差别意减资，顿时心中一万头神兽飞过……痛定思痛之后，私募B总结出了投资中应该怎样操纵才气确保与目的公司的对赌协议得到有用实行：
1、签订对赌协议时尽大概参加目的公司原股东、现实控制人、其他第三人等作为收购股权的责任人，以确保在对赌条件触发的环境下获取相对更为通畅的退出机制；
2、在纳进目的公司作为推行对赌任务的责任主体时，可以思量在协议中事先明白目的公司因未推行/通过法定步伐（如未召开股东会予以减资或虽召开股东会但减资未获通过等）而不能实现回购的情况下应负担的违约责任，比方约定相应的补偿/赔偿步伐等。
这就是以投后的眼光复盘整个投资过程，通太过析过往的履历教导，投资时就能全方位思量后续大概影响履约结果的各类不确定因素，在签订对赌协议时提前将不确定因素锁定，以保障更加顺畅的退出机制。
Tips
《中华人民共和国条约法》第五十二条
有下列情况之一的，条约无效：
（一）一方以敲诈、胁迫的本领订立条约、侵害国家长处；
（二）恶意勾通，侵害国家、团体大概第三人长处；
（三）以正当情势掩饰非法目标；
（四）侵害社会公共长处；
（五）违法法律、行政法规的逼迫性规定。
《中华人民共和国公司法》第三十五条
公司建立后，股东不得抽逃出资。
《中华人民共和国公司法》第一百四十二条
公司不得收购本公司股份。但是，有下列情况之一的除外：
（一）淘汰公司注册资源；
（二）与持有本公司股份的其他公司归并；
（三）将股份用于员工持股筹划大概股权鼓励；
（四）股东因对股东大会作出的公司归并、分立决定持贰言，要求公司收购其股份；
（五）将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券；
（六）上市公司为维护公司的代价及股东权益所必须。
《中华人民共和国公司法》第一百七十七条
公司必要淘汰注册资源时，必须体例资产负债表及产业清单。
公司应当自作出淘汰注册资源决定之日起旬日内关照债权人，并于三旬日内涵报纸上公告。债权人自接到关照书之日起三旬日内，未接到关照书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务大概提供相应的包管。



天坑3号
诉讼时效逾期导致败诉
本期研究对象：投退却不出
私募C近来遇到了一件闹心事——败诉！缘故原由是诉讼时效逾期，导致回购条约失效。在这里也特殊提示各人，务必牢记诉讼时效，一旦逾期，无法复生！
事变是如许的，2010年，干净能源概念满天飞。为了跟上投资风口，私募C的投资司理不眠不休奋战数月，颠末一轮又一轮的项目考核、尽职观察，经于找到一家不错的标的公司，该公司的首创人兼大股东人如其名，服务谦善低调，对私募C的投资非常接待。两边在2010年1月16日签署互助协议，手拉手、肩并肩，约定一起奔小康。
按照投资协议的约定，私募C投资1000万，投资限期为5年；同时，两边还签署了回购条款，若标的公司在5年内未上市，由其原股东举行一次性股权回购，股权回购代价和回购方式在期满回购时约定。
投资后，标的公司首创人兼大股东对私募C非常尊重，逢年过节都会给予密切问候，时不时还会约请私募C实地观光、现场观察，公司年报、财报等资料也都定期发送。
千万没想到的是，企业后期谋划不善，业绩下滑，没能在规定的时间上市，并因此触发回购条款。首创人兼大股东对此深表愧疚，表现乐意回购股份，归还私募C的投资款。
2015年1月16日，气候晴。私募C的投资司理与标的公司首创人兼大股东煲了通电话粥，沟通股份回购事件，对方一如既往地谦善低调，并略显审慎地表现：“公司刚接到一笔大单，现金流眼看就宽裕了，这事可否徐徐？”投资司理听着对方语气老实，又搭上多年友爱，这节骨眼上，只好允许他再徐徐。
2016年10月20日，气候多云。投资司理再次拨打了首创人兼大股东的电话，对方冲动地说：“你是不知道，公司买卖那叫一个红火，许多人对干净能源技能感爱好。着实太忙了，等过了这段时间就跟你签哈！”好吧……看着这如日方升的势头，投资司理欠好意思打断对方，照旧再过段时间吧！
2018年1月20日，气候大雨。投资司理再次拨通谁人认识的电话号码：居然关机了！拉黑了？失联了？99个夺命连环call全被屏蔽在防火墙之外，风萧萧兮易水冷，首创人一往兮不复还；投资司理与同事执手相看泪眼，竟无语凝咽！



此时现在，私募C感到一丝张皇，不停态度精良的首创人兼大股东忽然之间翻脸无情，应急方案立即订定起来：一方面，公司内部商讨对策；另一方面，约请专业状师咨询讨教。终极于2019年1月1日对簿公堂，通过诉讼来维护本身的正当权益。
不测的是，人证物证俱全、看似安若泰山的官司却输了！法院的教诲中指出：
● 根据投资方与原股东签署的《投资协议》的约定，投资方的持股年限为五年，期满由被申请人以差别方式举行一次性回购，原股东应于2015年1月17日前回购投资方的股权。
● 鉴于原股东当庭提出本案已过诉讼时效，法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条（诉讼时效期间为二年）、第一百三十七条（诉讼时效期间从知道大概应当知道权利被陵犯时起盘算）的规定，认定投资方诉请原股东回购股权的诉讼时效于2017年1月16日届满。
● 且原告并未提供证据证实在上述诉讼时效期间内存在诉讼时效停止的情况，故其于2019年1月1日提告状讼时效已超出了法定诉讼时效期间，法院讯断驳回原股东对被申请人投资方的诉讼哀求并无不妥。
以是私募C败诉了，凌驾了诉讼时效……以是就没得谈了......从中我们得到了几条踩坑提示：
1、对赌回购哀求权的诉讼时效何时起算？自回购条件成绩之日起算和回购任务主体拒尽推行之日起算均有支持的司法讯断。对于PE而言，在股权回购条件触发后应实时行权，制止凌驾诉讼时效而丧失了胜诉权。
2、诉讼时效届满，则将丧失胜诉权，常见的停止方式重要有提出哀求、提告状讼/仲裁/停业/产业保全/付出令等、任务人同意等。同一债权中，部门债权诉讼时效的停止及于剩余债权。
3、诉讼时效届满常见的调停步伐有：回购主体志愿推行回购任务、回购主体对回购任务重新确认、就回购相干的债务两边告竣新的付款协议（如重新约定付出限期、推行方式等）。
(1) 回购主体志愿推行回购任务: 《民法总则》第一百九十二条规定，诉讼时效期间届满后，任务人同意推行的，不得以诉讼时效期间届满为由抗辩；任务人已志愿推行的，不得哀求返还。
(2) 回购主体对回购任务重新确认：《最高人民法院关于凌驾诉讼时效期间乞贷人在催款关照单上具名大概盖章的法律效力题目的批复》：根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第九十条规定的精力，对于凌驾诉讼时效期间，名誉社向乞贷人发出催收到期贷款关照单，债务人在该关照单上具名大概盖章的，应当视为对原债务的重新确认，该债权债务关系应受法律掩护。
(3) 就回购相干的债务两边告竣新的付款协议（如重新约定付出限期、推行方式等）：《最高人民法院关于凌驾诉讼时效期间当事人告竣的还款协议是否应当受法律掩护题目的批复》：凌驾诉讼时效期间，当事人两边就原债务告竣的还款协议，属于新的债权、债务关系。根据《中华人民共和国民法通则》第九十条规定的精力，该还款协议应受法律掩护。
Tips
诉讼时效：
是指民事权利受到陵犯的权利人在法定的时效期间内不可使权利，其时效期间届满时，债务人得到诉讼时效抗辩权。
我国《民法通则》第一百三十五条规定的：“向人民法院哀求掩护民事权利的诉讼时效限期为两年，法律尚有规定的除外。”
现《民法通则》有关诉讼时效的内容已失效，已经开始实用《中华人民共和国民法总则》有关诉讼时效的规定。《民法总则》第一百八十八条：向人民法院哀求掩护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律尚有规定的，依照其规定。



天坑4号
胜诉后被实行人有多个债权人，产业该怎么分？
本期研究对象：投退却不出
2015年，私募D向项目公司投资3000万元，持有其4%的股权。后因触发回购条件，项目公司现实控制人李某与私募D签订《股权转让协议》，约定由李某以5000万元的代价受让私募D所持的4%股权。
统统看着都很顺遂。然而协议签订后，李某仅付出200万元，剩余的股权转让款不停未付。私募D无奈之下只能将李某诉至法院，并申请产业保全，首封了李某的两套房产，颠末一审、二审，私募D终极胜诉。
但是，李某仍未推行付款任务，案件进进实行阶段。颠末私募D与实行法官多次沟通谈判，实行法官以为被实行人被实行案件浩繁，以为其产业不敷以清偿全部债权，应当由债权人共同分配已查封房产，私募D至今仍未取得回购款。
为什么胜诉了而且查封了产业仍旧实行不到呢？缘故原由在于被实行人存在多个债权人，实践中雷同案件并不少见。



根据我国现在的法律法规规定，特定条件条件差别，对存在多个债权人的被实行产业的分配尺度是不同等的。详细分为两种环境，一是被实行人的产业足以清偿，二是被实行人的产业不敷以清偿。
被实行人的产业足以清偿债务
根据《最高人民法院关于人民法院实行工作多少题目的规定（试行）》第88条的规定：“多份见效法律文书确定款项给付内容的多个债权人分别对同一被实行人申请实行，各债权人对实行标的物均无包管物权的，按照实行法院接纳实行步伐的先后次序受偿；多个债权人的债权种类差别的，基于全部权和包管物权而享有的债权 ，优先于款项债权受偿，有多个包管物权的，按照各包管物权建立的先后次序清偿……”以是此种情况下，被实行人产业分配遵照以下原则：
（1）若被实行人不存在特别债权（基于全部权和包管物权而享有的债权）只存在平凡债权，此时按照实行法院步伐先后次序受偿；
（2）若被实行人既存在特别债权又存在平凡债权，此时特别债权优先于平凡债权受偿，如有多个特别债权的，按照各特别债权建立的先后次序受偿，平凡债权仍按照实行法院接纳实行步伐的先后次序受偿。
被实行人的产业不敷以清偿债务
在此特定条件下，应起首区分被实行人为天然人大概其他构造和被实行人是法人两种环境。
（1）被实行人为天然人大概其他构造
根据《最高人民法院关于人民法院实行工作多少题目的规定（试行）》第90-95条以及《最高人民法院关于实用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的表明》第508-510条的相干规定，若被实行人为天然人大概其他构造，此时被实行人产业分配遵照以下原则：
1）不存在特别债权的，各平凡债权人按照其所占全部申请到场分配债权数额的比例受偿，取得实行依据的债权人可向实行法院申请到场分配（到场分配必要根据各地实行法院的详细规定实行，是必要实行法院考核的）；
2）存在特别债权的，应优先清偿特别债权，之后平凡债权按照其占全部申请到场分配债权数额的比例受偿，取得实行依据的债权人也可向实行法院申请到场分配。
（2）被实行人为企业法人
根据《最高人民法院关于人民法院实行工作多少题目的规定》（试行）第89、96条的规定，若被实行人为企业法人，此时被实行人产业分配遵照以下原则：
1）不存在特别债权的，按照法院接纳实行步伐的先后次序受偿，后申请实行的平凡债权人在债务人资不抵债的环境下可依法申请停业；
2）存在特别债权的，特别债权优先清偿，之后平凡债权按照法院接纳实行步伐的先后次序受偿，在后申请实行的平凡债权人在债务人资不抵债的环境下也可依法申请停业；
3）破例规定：若被实行人未经清算或整理而打消、注销或停业，其产业不敷清偿全部债务的，参照实用被实行人是天然人或其他构造的规定，存在特别债权的，优先清偿特别债权后，各债权人按照其所占全部申请到场债权数额的比例清偿。
讲到这里，在此特殊提示各位债权人，在司法实践中，碰到债务人存在多个债权人的情况时，为了更好维护本身的正当权益，必要做到以下几点：
1.相识债务人及债务人的其他债权人的环境，做到“知己知彼”
债务人必要全面相识并分析债务人的产业状态、债务人是否还存在其他债权人、其他债权人债权种类是否是优先债权、其他债权人是否已经告状或申请逼迫实行、债务人的产业是否足以清偿全部债务等等，只有对上述信息举行了较为透彻的相识和分析，才气有针对性的接纳步伐，以保障本身债权长处的实现。
2. 若其他债权人已经对债务人申请逼迫实行，那么按照债务人主体身份的差别需分以下几种环境分析：
（1） 假如债务人是天然人或其他构造
1）起首要尽快推进诉讼或仲裁步伐，取得见效讯断或裁决作为实行依据。
2）假如债务人的产业足以清偿全部债务，那么依据已经取得的实行依据，尽快向法院申请逼迫实行。
3）假如债务人的产业不敷以清偿全部债务，那么应当全面相识债务人的产业被实行环境而且依据已经取得的实行依据，尽快向法院申请到场分配。
（2）假如债务人是企业法人
1）假如债务人是企业法人且存在未经清算或整理而打消、注销或停业的环境，那么依据上述被实行人为天然人或其他构造的情况，尽快取得实行依据，对于债务人的产业足以清偿全部债务的，依据已经取得的实行依据向法院申请轮候查封；对于债务人的产业不敷以清偿全部债务的，依据已经取得的实行依据向法院申请到场分配。
2）假如债务人是平凡的企业法人（即不存在未经清算或整理而打消、注销或停业的情况），假如债务人的产业足以清偿全部债务的，应当尽快取得实行依据，再依据取得的实行依据向法院申请轮候查封；假如债务人的产业不敷以清偿全部债务的，则不必比及取得实行依据，可以直接向债务人住所地法院申请停业。假如被实行人已经被其他债权人申请停业，那么可以在申报债权的限期内积极申报债权。
Tips
《最高人民法院关于人民法院实行工作多少题目的规定（试行）》
第88条
多份见效法律文书确定款项给付内容的多个债权人分别对同一被实行人申请实行，各债权人对实行标的物均无包管物权的，按照实行法院接纳实行步伐的先后次序受偿。
多个债权人的债权种类差别的，基于全部权和包管物权而享有的债权 ，优先于款项债权受偿。有多个包管物权的，按照各包管物权建立的先后次序清偿。
第89条
被实行人为企业法人，其产业不敷清偿全部债务的，可告知当事人依法申请被实行人停业。
第90条
被实行人为公民或其他构造，其全部或重要产业已被一个人民法院因实行确定款项给付的见效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他产业可供实行或其他产业不敷清偿全部债务的，在被实行人的产业被实行完毕前，对该被实行人已经取得款项债权实行依据的其他债权人可以申请对该被实行人的产业到场分配。
第91条
对到场被实行人产业的详细分配，应当由起首查封、扣押或冻结的法院主持举行。
起首查封、扣押、冻结的法院所接纳的实行步伐如系为实行产业保全裁定，详细分配应当在该院案件审理闭幕后举行。
第92条
债权人申请到场分配的，应当向其原申请实行法院提交到场分配申请书，写明到场分配的来由，并附有实行依据。该实行法院应将到场分配申请书转交给主持分配的法院，并阐明实行环境。
第93条
对人民法院查封、扣押或冻结的产业有优先权、包管物权的债权人，可以申请到场到场分配步伐，主张优先受偿权。
第94条
到场分配案件中可供实行的产业，在对享有优先权、包管权的债权人依照法律规定的次序优先受偿后，按照各个案件债权额的比例举行分配。
第95条
被实行人的产业被分配给各债权人后，被实行人对其剩余债务应当继承清偿。债权人发现被实行人有其他产业的，人民法院可以根据债权人的申请继承依法实行。
第96条
被实行人为企业法人，未经清算或整理而打消、注销或停业，其产业不敷清偿全部债务的，应当参照本规定90条至95条的规定，对各债权人的债权按比例清偿。
《最高人民法院关于实用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的表明》
第508条
被实行人为公民大概其他构造，在实行步伐开始后，被实行人的其他已经取得实行依据的债权人发现被实行人的产业不能清偿全部债权的。
可以向人民法院申请到场分配。对人民法院查封、扣押、冻结的产业有优先权、包管物权的债权人，可以直接申请到场分配，主张优先受偿权。
第509条
申请到场分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明到场分配和被实行人不能清偿全部债权的究竟、来由，并附有实行依据。到场分配申请应当在实行步伐开始后，被实行人的产业实行闭幕条件出。
第510条
到场分配实行中，实行所得价款扣除实行用度，并清偿应当优先受偿的债权后，对于平凡债权，原则上按照其占全部申请到场分配债权数额的比例受偿。
清偿后的剩余债务，被实行人应当继承清偿。债权人发现被实行人有其他产业的，可以随时哀求人民法院实行。
小编插话


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